民國十七年的舊刑法與司法實踐（The Legal System and ...

民國 16 年，國民政府奠都南京，乃摭取北洋時期刑法修正案舊稿，再加研議，第一部《中華民國 ... 「舊刑法」的歷史際遇相當特殊，它與民元的《暫刑新刑律》有何變化？ 法源法律網 回首頁 網站導覽 加入會員 會員登入 購買授權與點數 設為首頁 訂閱舊報 法源電子報 精選六法 法規查詢 法規類別 判解函釋 裁判書 起訴書 英譯法規 法學論著 法學題庫 會員專區 論著投稿 綜合查詢法學期刊論著博碩論文 國家考試升學考試 法學期刊 論著名稱： 民國十七年的舊刑法與司法實踐（TheLegalSystemandJudicialPracticeof"theCriminalCodeoftheRepublicofChina"in1928） 編著譯者： 黃源盛 出版日期： 2014.06 刊登出處： 台灣／輔仁法學／第47期／1-48頁 頁　　數： 47 點閱次數： 1756 下載點數： 188點 銷售明細： 授權者： 輔仁大學法律學院（授權者指定不分配權利金給作者） 標　　籤： 基本資料 相關資料 關鍵詞： 中華民國刑法；舊刑法；暫行新刑律；欽定大清刑律 中文摘要： 歷史的精采處，在變與不變之間。

為何變？如何變？變得又如何？辛亥一役，清廷傾覆，民國肇建；在北洋政府十六年的風風雨雨當中，雖軍閥混戰、百廢待舉，而刑法的修訂卻備受關注，修正案三度易稿。

民國 16 年，國民政府奠都南京，乃摭取北洋時期刑法修正案舊稿，再加研議，第一部《中華民國刑法》於次年 9 月間問世施行，今俗稱「舊刑法」。

法律規範的背後有制度、制度的背後有思想在影響著。

「舊刑法」的歷史際遇相當特殊，它與民元的《暫刑新刑律》有何變化？根深蒂固的倫常條款是否欲拒還留？立法理念與司法實務的運作是否一致？從法律繼受的觀點，它具有何等特質？又何以這部被譽為「兼顧國情及融合刑法新潮流的完備刑法典」，壽命竟祇有短短七年？凡此，都有其一定的歷史因緣，有它的時代意義。

遺憾的是，學界罕有深刻論述，為補闕漏，本文將細說這一段往事。

英文關鍵詞： CriminalCodeoftheRepublicofChina；OldCriminalCode；ProvisionalCriminalCode；NewCriminalCodeofQingDynasty 英文摘要： Thefascinationofhistoryliesin-betweenvariationandconstancy;asweinterprethistoricalvariations,themotivation,theprocess,andtheconsequenceofchangesarethreecommoncrucialconsiderations.AfterXinhaiRevolutionunprecedentedlytransformedtheimperialChinaintoarepublic,theBeiyangGovernmenthadalteredtheCriminalCodeAmendmentforthreetimeswhilestrugglinginthepost-conflictsituationsandthenewthreatofambitiouswarlords.In1927,thesubsequentNationalistGovernmentinNanjingtookovertheamendmentandputitintoreconsideration.BySeptember1928,“theCriminalCodeoftheRepublicofChina”,a.k.a.“theOldCriminalCode”,cameintoeffect.Legalprovisionsalwaysclingtolegalsystems,whilelegalsystemsconstantlyclingtolegalthoughts.Arethereanydifferencesbetween“theOldCriminalCode”and“theProvisionalCriminalCode”in1912?WhetherthetraditionalethicalprovisionsstillexistedintheOldCriminalCode?Didthelegislativeconsiderationscoherentlyworkwiththejudicialpractice?Whatarethecharacteristicsformtheviewpointoflegalreception?WhydidtheOldCriminalCodewhichwasacclaimedas“acompletecriminalcodereconcilingtheChinesetraditionsandtheprevalentlegalthoughts”onlylastforsevenyears?Sadly,thehistoricalkarmaandsignificanceoftheOldCriminalCodehasnotyetbeenfullydiscussed.Tofulfilltheacademicvoid,thisarticleshalltracethepastbydetails. 目　　次： 壹、序說貳、從《暫行新刑律》到舊刑法的變與不變一、採擷各國最新立法例（一）罪刑法定與從新從輕的立法原則（二）界定故意、過失的涵義（三）明文限制正當防衛與緊急避難的適用範圍二、審酌民俗國情及意識形態象徵性入律三、多元化的犯罪類型四、量刑的科學化參、欲拒還留的道德倫常條款一、關於道德性條款－以通姦罪為例二、關於倫常性條款－以尊卑相犯為例肆、從司法實踐管窺舊刑法的實際運作一、未遂犯的立法規範及其運用二、共犯的立法規範及其運用（一）共同正犯與從犯之區別（二）過失共同正犯伍、從法律繼受觀點看舊刑法理念的變遷及其歸趨一、從農業社會意識到工商業社會意識二、傾向主觀主義的立法與偏重客觀主義的司法實踐陸、結語 相關法條： 中華民國刑法（舊刑法）第11、12、13、14、15、16、24、25、26、27、29、39、40、41、42、43、44、46、47、76、256、282、284條(17.03.10版) 相關判解： 最高法院19年上字第1335號刑事判例 最高法院20年非字第137號刑事判例 最高法院21年上字第2022號刑事判例 最高法院21年非字第97號刑事判例 最高法院22年上字第1713號刑事判例 最高法院22年上字第842號刑事判例 最高法院22年上字第93號刑事判例 最高法院22年上字第980號刑事判例 相關函釋： 相關論著： 法源法律網 網站導覽 ｜關於法源 ｜使用規範 ｜策略聯盟 ｜聯絡我們 法源資訊股份有限公司　LexDataInformationInc.　建議將畫面解析度設定為1024*768 台北市南京東路二段150號6樓　6F.,No.150,Sec.2,NanjingE.RD.,TaipeiCityTaiwan104,R.O.C. E-mail:[email protected]　 TEL：+886-2-2509-3536　 FAX：+886-2-2503-1122 著作權所有未經正式書面授權禁止重製轉載節錄敬請詳閱使用規範. 返回功能列