黑名單也能接標案？太魯閣號事故後，談《政府採購法》兩大漏洞

黑名單制度指的是採購法第101條以下的規定，機關辦理採購發現廠商有該條第1項各款情形時，可以將該廠商刊登於政府採購公報，爾後一定期間內，該廠商依照同 ...  黑名單也能接標案？太魯閣號事故後，談《政府採購法》兩大漏洞|寇德曼|鳴人堂 親愛的網友：為確保您享有最佳的瀏覽體驗，建議您提升您的IE瀏覽器至最新版本，感謝您的配合。

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圖／歐新社 太魯閣號意外事故迄今造成50人死亡、200多人受傷，救災之際查出的事故原因是有台吊貨卡車墜落到鐵軌上，太魯閣號煞車不及撞上，導致後續多節車廂在隧道中出軌擠壓。

吊貨卡車的所有人義祥工業社隨即成為後續究責的焦點，花蓮地檢署也好、網友也好，第一時間就將這家工業社身家背景全查出來，發現工程車駕駛兼負責人李義祥，居然曾在其他採購案驗收時偽造資料，遭法院判刑。

各界紛紛質疑為何有這樣的不良紀錄，還能承接政府標案？《政府採購法》明明就有廠商黑名單制度，拒絕已遭刊登採購公報的廠商投標或分包標案，難道台鐵不清楚嗎？然而如果細看「採購法」的相關規定，就會知道黑名單制度仍有非常多的漏洞可以鑽。

「採購法」黑名單制度的停權效力 黑名單制度指的是採購法第101條以下的規定，機關辦理採購發現廠商有該條第1項各款情形時，可以將該廠商刊登於政府採購公報，爾後一定期間內，該廠商依照同法第103條就不能夠投標或分包任何的採購標案，等於被列為拒絕往來戶。

這些不良廠商大概分成招標類及履約類，招標類指的是投標過程中有借牌、詐術投標、投標文件造假、賄賂招標人員、得標後拒絕簽約等，而履約類則如偷工減料、履約遲延、驗收不合格、驗收後不依約保固、可歸責於廠商使契約終止或解除、違法轉包等，分別可論以三年、一年、六個月或三個月的「拒絕往來」期間，別稱「停權」。

對於以承接政府標案為主要業務的單位來說，遭列為不良廠商的停權效果，等同於停業，相當於職業駕駛遭吊銷、吊扣駕照，影響甚大。

如果細看《政府採購法》，就會知道黑名單制度仍有非常多漏洞可以鑽。

圖／法新社 漏洞一：公司停權，負責人不停權 為何會說黑名單制度有漏洞呢？因為遭刊登採購公報的廠商如果是公司法人時，效力是不及於負責人的。

舉例來說，有廠商遭刊登黑名單停權三年，該廠商的老闆如果手上有其他公司，仍然可以別的公司名義去得標或分包，因為兩家公司具有不同的法人人格，不會因為負責人相同，就都被停權。

甚至如果投標廠商不是公司，而是獨資的商號，像是工程行、企業社之類的，出資者依法要與商號負民事連帶責任，但其實採購法上停權的效力仍然不會及於這個出資者，出資者仍然可以另外再成立一家商號，在原來那家商號被停權期間，合法投標或分包其他採購標案。

反正得標或分包之後，原來那家公司、商號的員工或設備，就直接轉移過來即可。

漏洞二：自己被停權，卻與得標廠商簽約分包 還有一些情況是，廠商雖然被停權，無法投標或分包，卻與得標的廠商簽約，替該廠商履行部分採購案。

這種作法比前述以手上其他公司或商號的名義去投標來得更容易，尤其是有些行業需經過許可或特許才能成立，一個老闆手上有一家就不容易了，很難一家被停權，又拿另外一家來投標。

這時候，在其他同業得標後，私下和對方協商，協助履行部分標案來分紅，可說是常有的事。

例如，教育部就曾發函給所屬機關，表示有些得標廠商居然讓被停權的廠商來分包標案，可能涉及採購法第101條第1項第11款的違法轉包情形。

不過，採購法該條規定限於「違法轉包」，需要釐清的是「轉包」和「分包」定義不同，前者是將契約的全部或主要部分交由他人代履行，如果不是全部也不是主要部分，那就只能算是分包，不算轉包，而第101條並沒有規定「違法分包」也要被停權。

違法轉包的責任很重，甚至還可能會被地檢署認為根本就是借牌，涉及另外的刑責，如果處理得不好，可能會讓借牌的營造廠也被停牌。

另外，要分包採購標案，和得標採購標案難度也不一樣，假設有個老闆手上有一家很難成立的營造廠，以及一家普通商號，如果營造廠被停權了，他可以在一個限定要營造廠才能投標的標案，被其他營造廠得標後，用另外一家普通商號的名義去分包該工程，因為停權效力如前所述，只針對公司，不針對負責人，負責人仍然可以用名下其他單位去分包，實質上達到「即使被停權，仍沒有被政府拒絕往來」的效果。

現行法規的停權效力只針對公司，不針對負責人，負責人仍可以用名下其他單位去分包。

圖／路透社 太魯閣號的涉案被告沒有被停權嗎？ 就高等法院花蓮分院的新聞稿來看，本次太魯閣號事故的被告過去曾犯偽造文書案，經查詢是被告李義祥名下的一家義程營造公司，在2014年得標某件採購標案後，假造不實的施工日誌，涉犯行使業務登載不實文書罪，2018年8月遭一審判刑有罪。

依照當時採購法第101條第1項第4款，可能構成「以虛偽不實之文件投標、訂約或履約」的情形，依照同法第103條第1項第1款，應該刊登採購公報三年，且李義祥在2021年2月全案有罪確定，至少在2018年8月起三年之內，這家義程營造應該都不能得標或分包任何採購標案才對。

然而，即使義程營造遭停權（經點閱工程會的資料庫，其實沒查到），效力並不及於被告李義祥或李義祥的其他公司、商號，李義祥依法仍可以透過名下的其他公司、商號，去得標政府標案，不受前案影響，甚或和合法得標的廠商簽約，來分包該標案（義程營造在2019年以後確實都還有得標採購標案）。

實際上，本件太魯閣號意外相關的採購標案工程，雖然不是李義祥以前涉案的義程營造得標，而是第三人東新營造得標，並由被告李義祥擔任工地主任（此部分可能涉及《營造業法》的禁止兼職問題），可是就算東新營造有把工程分包給義祥工業社，義祥工業社依法也不受先前李義祥的義程營造刑事案的影響，沒被停權。

除非另外證明其中涉及違法轉包、借牌等不法行為，不然單就李義祥前案被判六個月，其實不會直接影響義祥工業社來分包這件工程。

即使義程營造遭停權，效力並不及於被告李義祥或他的其他公司商號。

圖／美聯社 黑名單漏洞能補嗎？ 黑名單的漏洞，在於被停權公司的老闆可以用名下其他公司或商號的名義，規避拒絕往來的效力，繼續得標或分包標案。

若是將黑名單的效力從公司法人、商號，擴及到負責人本身，是否可以填補這個漏洞呢？其實執行上仍有困難，因為負責人常常也是人頭，並非幕後老闆，把人頭列入黑名單仍無助於處罰真的違法的人。

就算司法機關神通廣大，也把幕後老闆繩之以法，老闆在被列黑名單後，照樣可以再找一個清清白白的新人頭掛名去投標。

另一麻煩則是，很多標案往往只有一家廠商會投標，招標機關今天把廠商列入黑名單，未來屢招不成，麻煩的是機關自己。

因此常看到有明明犯行都被司法機關明確認定，判決書都有了，但招標機關卻「忘記執行」，甚至拖到裁處時效屆滿而無法執行的情形。

而且這種標案通常沒有什麼競爭廠商，所以也很難期待會有人去檢舉機關為何沒有確切執行黑名單規定。

採購法黑名單畢竟只是個規定，死的規定要靠活的人來執行，如果死的規定本身就已經有漏洞，活的人又不具體執行，類似這次太魯閣號相關工程的情況，恐怕防不勝防。

若不具體執行相關規定，類似的工程情況恐怕防不勝防。

圖／法新社 時事觀察 法律評論 太魯閣號事故 寇德曼 延伸閱讀 太魯閣號事故後，誰該負責？鐵路行車事故的民事責任架構 「安全」不是靠運氣：太魯閣號事故後，如何反省台灣的安全文化？ 國家如何「系統性」思考救災？——寫在台鐵太魯閣號事故後 隧道盡頭，終究有光：太魯閣號事故後，請把溫柔留給受難者與家屬 為什麼能驗收？從石虎設計事件談公共採購的結構性沉痾 政府的資訊採購，出了什麼問題？ 作者其他文章 NFT藝術品正夯：是虛擬貨幣的革命還是泡沫化？ 通姦除罪化的下一步是外遇合法化嗎？反思「配偶權」司法實務 「為什麼大家不掃碼了？」談1922實聯制簡訊與中國健康碼 法官不再「初一十五不一樣」？談《刑事案件妥適量刑法》草案可行性 公部門勞動派遣人數歸零？換湯不換藥的勞動承攬現實 城中城大火：修法強制成立管委會有用嗎？談老舊大廈的管理 公序良俗的守門員或產業喪鐘？淺談中國遊戲防沉迷政策 麟洋配代言違法？談公服法禁止兼職的合理性 居家上班能不能放颱風假？還沒跟上疫情變化的現行法律 湯景華縱火案：「間接故意殺人」不判死的理由與後續影響 在家上班兼顧防疫與工作？淺析「電傳勞動」的美麗與哀愁 從「包青天」到「和事佬」：民事法院的角色轉換 馬世芳節目著作權爭議：政府採購吃人夠夠，「乙方」怎麼辦？ 假新聞關三天？社維法的謠言管制，是維護秩序或寒蟬效應？ 直播產業再進化：人氣Vtuber輩出，台灣虛擬直播如何出頭？ 看更多內容 留言區 寇德曼 理組出身，陰錯陽差碰到貴人而轉職法律，現為執業小律師。

在工作之餘，興趣是以社會運動現場、政府實證資料、參加學術研討會等方式來解讀公共政策，以成為一個將看到的世界分享給別人的機器。

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